Использование залога во внешнеэкономической деятельности – это достаточно специфичная практика, требующая учета как самих коммерческих договоренностей сторон, так и правовой природы залога.
В первую очередь, необходимо различать, что именно стороны понимают под этим определением.
Обеспечение обязательств
В широком смысле под залогом поставки понимается конструкция, которая защищает риски одной из сторон сделки и обеспечивает исполнение взятых на себя обязательств другой стороной.
Принципиально для внешнеторговой деятельности необходимо понимать, что залог – это денежные средства, которые перечисляются покупателем продавцу в качестве обеспечительного платежа, то есть подтверждения его платежеспособности и готовности оплатить поставленные в будущем товары, своего рода депозит.
То есть, будет правильно определить такие денежные средства именно как обеспечительный платеж, а не залог, задаток и т.п.
Обеспечительный платеж не является предоплатой первой или последней поставки по контракту, он вообще может не являться оплатой какой-то конкретной партии товаров.
Помимо гарантии исполнения финансовых обязательств покупателя обеспечительный платеж может использоваться как отдельный канал для покрытия следующих рисков:
- штрафов и неустойки;
- убытков продавца;
- расходов за демередж;
- компенсации расходов продавца на покупку сырья, фрахта и т.п. при расторжении контракта;
- обязательств по выкупу минимального объема товара (в случае дистрибьюторских контрактов);
- иных обязательств покупателя в зависимости от типа и условий самой сделки
В рамках заключаемого контракта стороны самостоятельно определяют, какие именно обязательства должны покрываться обеспечительным платежом.
Обеспечительный платеж в контракте
При заключении контракта на поставку товаров с «залогом» помимо перечня покрываемых им обязательств сторонам необходимо согласовать и прописать следующее:
- судьбу депозита при расторжении контракта (условия, порядок и сроки его возврата покупателю или зачета в счет стоимости последней поставки товаров);
- конкретный перечень ситуаций и обстоятельств, в которых у продавца возникает право удержать обеспечительный платеж;
- порядок определения размера удержания депозита (например, недопустимо неограниченное право продавца удержать всю сумму «залога» при нарушении обязательств покупателем на гораздо меньшую сумму);
- возможность восстановления, пополнения депозита (револьверность) в случае его полного или частичного удержания, что особенно важно при рамочных контрактах на многократные поставки товаров;
- наличие или отсутствие процентов на внесенный депозит, при чем с учетом требований применимого права по контракту и требований валютного контроля;
- механизм зачета обеспечительного платежа в стоимость поставки товара при необходимости;
- требования валютного контроля РФ к внешнеторговым контрактам с использованием обеспечительного платежа.
При разработке внешнеторгового контракта с депозитом необходимо учитывать его отличия от контракта со стандартной предоплатой и контракта с аккредитивом.
Помощь с контрактом
Юристы нашего Центра готовы помочь как с выбором необходимой правовой формы и подготовкой внешнеторгового контракта, так и проконсультировать по всем особенностям внешнеэкономических сделок с использованием как денежного, так и имущественного залога или обеспечительного платежа.
Оставить запрос на предварительную консультацию можно по телефону, электронной почте или прямо в онлайн чате на нашем сайте.