Вопрос соблюдения требований нетарифного регулирования при использовании чужой декларации о соответствии волнует многих импортёров. К юристам нашей компании регулярно за разъяснениями по этой проблеме обращаются как участники ВЭД, столкнувшиеся с самовольным использованием другими импортёрами чужих деклараций или сертификатов соответствия, так и декларанты, желающие прояснить, как законно можно использовать разрешительные документы, выданные другому лицу.
Разбираемся, можно ли пользоваться чужими декларациями и сертификаты соответствия при импорте товаров в ЕАЭС.
Что такое «чужая декларация о соответствии»?
Под использованием чужой декларации в практике понимается представление декларантом товара документа о соответствии товара установленным техническим регламентам, выданной на имя иного лица.
В понимании большинства участников ВЭД иным лицом является субъект, уполномоченный изготовителем товара выступать заявителем при оценке соответствия серийно выпускаемой продукции требованиям техрегламентов ЕАЭС.
Разъяснения понятию «уполномоченное изготовителем лицо» даны в Решении Евразийского межправительственного совета от 25 октября 2019 г. №10 «О некоторых вопросах применения понятия «уполномоченное изготовителем лицо» в отношении лиц, уполномоченных иностранным изготовителем».
Вместе с тем данное решение не раскрывает вопрос порядка использования чужих разрешительных документов на товар.
Позиция юристов
Согласно статье 29 ФЗ от 27 декабря 2002 года №184 «О техническом регулировании» предъявление разрешительных документов на товар должно осуществляться заявителем либо уполномоченным заявителем лицом. Каких-либо иных дополнительных ограничений, касающихся порядка уполномочивания на использование чужих деклараций (сертификатов) в нормативных документах не содержится.
Возможность использования чужих серийных разрешительных документов предусмотрена подпунктом «В» пункта 4 Приложения №18 к Постановлению Правительства РФ №353 от 12.03.2022 г. “Об особенностях разрешительной деятельности в Российской Федерации в 2022 и 2023 годах “
в) при ввозе продукции, в отношении которой выданы (зарегистрированы) сертификаты соответствия и (или) декларации о соответствии обязательным требованиям для серийно выпускаемой продукции, подтверждение декларантом права использования таких документов таможенным органам не требуется.
Вместе с тем представляется очевидным необходимость заключения соглашения на использование разрешительного документам между заявителем и иным лицом, которое планирует использовать данный документ, будь то декларация о соответствии или сертификат соответствия. Наиболее распространённой формой такого документам является доверенность, выданная заявителем с правом использования его декларации о соответствии.
Позиция таможни
Позиция ФТС по вопросу использования чужих разрешительных документов при таможенном оформлении товара нашла своё отражение в разъяснении Управления торговых ограничений, валютного и экспортного контроля ФТС:
Заявитель вправе уполномочить любое иное лицо, правомочное выступать в качестве декларанта товаров, представлять в таможенные органы РФ документы о соответствии или сведения о них.
При этом таможенники также отмечают, что законодательная база на данный момент не содержит каких-либо установленных критериев и требований к форме согласия на использование чужих деклараций о соответствии или сертификатов.
На практике таможенные органы часто ограничиваются запросом у декларанта, предъявившего чужую декларацию о соответствии, документов, подтверждающих согласие заявителя по ним на их использование декларантом.
Предъявление сертификата соответствия или декларации о соответствии вне зависимости от того, кто предъявляет разрешительные документы на эту продукцию, выпускаемую серийно, является достаточным подтверждением соответствия товаров установленным требованиям.
Как правильно использовать чужую декларацию?
Использование чужих документов о соответствии товаров техрегламентам на законных основаниях возможно только при условии наличия разрешения держателя декларации (сертификата). Разрешение может быть получено в форме доверенности, соглашения, договора и т.п. Наиболее распространённой формой разрешения является доверенность на использование декларации о соответствии.
Доверенность на право пользования документом о соответствии должна включать в себя:
- Полные реквизиты держателя декларации или сертификата и декларанта;
- Ссылку на запрос декларанта о получении разрешения на использование;
- Реквизиты разрешительного документа, право на использование которого даётся декларанту (номер, дату регистрации и проч.);
- Обоснование передачи права на использование;
- Подпись и печать (при её наличии) держателя документа
Формулировки текста доверенности должны содержать в себе однозначное подтверждение права использования другим импортёром разрешительного документа на данный товар.
Юристы нашего Центра рекомендуют не ограничиваться только доверенностью, но и заключать коммерческое соглашение на использование разрешительного документа.
Ответственное отношение к использованию чужого разрешительного документа, наличие коммерческого соглашения и доверенности от владельца декларации или сертификата позволит частично снизить сопутствующие риски.
Риски использования
К основным рискам использования чужой декларации или сертификата относятся:
- Отзыв документа по причине отсутствия реального факта проведения испытаний и/или лишение лаборатории аккредитации;
- Аннулирование разрешительного документа по инициативе его владельца;
- Обращение владельца декларации или сертификата с жалобой на реализацию товаров, безопасность которых надлежащим образом не подтверждена.
При принятии решения об использовании разрешительного документа без согласования с его владельцем необходимо учитывать как существующие коммерческие риски, так и административные последствия.
Ответственность за незаконное использование декларации
Использование декларации о соответствии (сертификата соответствия) без разрешения её держателя грозит привлечением к административной ответственности по части 3 статьи 16.2 КоАП РФ.
Санкциями данной статьи для юридических лиц предусмотрен штраф в сумме от 50 до 300 тыс. рублей. В дополнение к административному штрафу может быть применена конфискация товара.
В случае выявления фактов ввоза продукции под чужими документами о соответствии без получения на то разрешения держателя этих документов возможно инициирование процедуры возбуждения дела и административного расследования по данным фактам. Нарушителю грозит не только административный штраф, но и в отдельных случаях отзыв выпуска ДТ и возбуждение уголовного дела по статье 327 УК РФ при наличии соответствующих оснований.
Отметим, что речь о возможных санкциях идёт только в отношении декларанта (импортёра), но не конечного продавца продукции при её реализации.
Что делать, если кто-то использует чужую декларацию без разрешения?
Для привлечения недобросовестного декларанта к ответственности необходимо подготовить и направить мотивированные жалобы регуляторам. В зависимости от обстоятельств конкретной ситуации соответствующие жалобы могут быть направлены в:
- Федеральную таможенную службу;
- Федеральную службу по аккредитации;
- Транспортную прокуратуру;
- Роспотребнадзор.
Выбор адресатов и мотивировки жалобы должен зависеть от конечной целей обращения и нюансов каждого дела.